這屆外貿(mào)人可太難了。躲過了新冠疫情的沖擊，沒躲過俄烏沖突的影響；躲過了原材料的上漲，沒躲過海運(yùn)費(fèi)的攀升。以為2020年是外貿(mào)最難的一年，沒想到各種困難和不確定因素接踵而至，退單退貨、無單放貨、拖欠尾款、海關(guān)扣押、信用證欺詐……在全球疫情和貿(mào)易競爭大背景下，外貿(mào)法律風(fēng)險(xiǎn)層出不窮。

近日，省貿(mào)促會首批涉外商事法律服務(wù)專家?guī)斐蓡T、北京盈科（杭州）律師事務(wù)所涉外事務(wù)部主任張妍律師，從“治未病”的角度，分享了外貿(mào)全流程法律風(fēng)險(xiǎn)防范的實(shí)務(wù)建議。

快拿好筆記本，前排落座，專家開課啦！

一、交易前需謹(jǐn)慎 —— 3W要牢記

WHO 交易對象是誰？

外貿(mào)成單的第一步，是要明確交易對象，特別是陌生的客戶，搞清楚交易主體是公司還是個人，是否存在冒用、假借名義等情況。諸如中間商個人、離岸公司、新設(shè)公司等都是風(fēng)險(xiǎn)較高的交易對象，履約能力要打個問號，在交易前需多留心眼，切勿因急于成單而讓公司多一筆壞賬。

WHAT 要簽署的是什么？

1.Salesand Purchase Agreement。絕大部分外貿(mào)企業(yè)，特別是中小企業(yè)，簽署的都是銷售合同。如果是長期信任的交易對象，可以和對方簽一個幾年內(nèi)有效的框架協(xié)議，約定風(fēng)險(xiǎn)防范條款，單筆交易直接下PO訂單即可，安全效率兩不誤，但切不可因嫌麻煩而不簽合同。

2.Distribution Agreement與Agency Agreement傻傻分不清楚。部分外貿(mào)企業(yè)會在國外尋找經(jīng)銷商開拓市場，但需確保簽的是經(jīng)銷協(xié)議而非代理協(xié)議。因?yàn)楹笳咭馕吨砣怂邢嚓P(guān)行為的法律后果都?xì)w于被代理人，也就是說，你以為的“經(jīng)銷商”正在遙遠(yuǎn)的他國以你的名義和別人交易，而由此產(chǎn)生的糾紛和賠償責(zé)任最后都由你來承擔(dān)。因此，一定要擦亮雙眼，看清楚合同名稱和條款。

3.Cooperation Agreement。合作協(xié)議需在條款中確保合作方不能自稱是本企業(yè)員工、關(guān)聯(lián)公司和代理商，并列明由對方承擔(dān)因此給本企業(yè)造成的損失。

WHERE 目的地有哪些常見的法律風(fēng)險(xiǎn)？

如果是與美國、英國、歐盟等發(fā)達(dá)國家客戶交易，需特別關(guān)注因產(chǎn)品質(zhì)量問題拒付尾款的風(fēng)險(xiǎn)，并關(guān)注進(jìn)口國強(qiáng)制性規(guī)定，如美國FCC認(rèn)證、FDA認(rèn)證，歐盟CE認(rèn)證等。

如果是與欠發(fā)達(dá)國家或地區(qū)的客戶交易，需關(guān)注一些常見貿(mào)易陷阱，提前做好預(yù)案。如常年高發(fā)的孟加拉國信用證中涉及到有效期、交貨期、付款條件等軟條款，巴西、津巴布韋、尼日利亞等國海關(guān)在扣押貨物、海關(guān)拍賣、退運(yùn)轉(zhuǎn)運(yùn)等方面所做的有利于本國進(jìn)口商的一些“非透明”措施和指令。

二、無合同風(fēng)險(xiǎn)大 —— 基礎(chǔ)款、升級款任君選 

要問外貿(mào)法律風(fēng)險(xiǎn)中的“老大哥”是誰，不簽合同的風(fēng)險(xiǎn)常年位居排行榜No.1! 在確認(rèn)交易可以達(dá)成的情況下，接下來就到了重點(diǎn)流程：合同簽訂。完善的合同就像為交易披上鎧甲，通過事先的約束防范可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)。

近兩年，特別是疫情發(fā)生以來，越來越多的外貿(mào)企業(yè)意識到簽訂合同的重要性，不再“裸奔”。那么，如何根據(jù)交易地位和實(shí)際情況挑選合適的外衣呢？

A.基礎(chǔ)款

一般來說，最基礎(chǔ)的外貿(mào)合同需要包含以下條款：

1.當(dāng)事人的名稱或者住所（以護(hù)照或注冊證書復(fù)印件為準(zhǔn)）；

2.明確的標(biāo)的；

3.價(jià)款和支付方式。如選用信用證付款，建議約定信用證由雙方共同認(rèn)可的信譽(yù)度高的銀行開立，并盡量采用見票即付的不可撤銷信用證，防止信用證軟條款；

4.履行期限、地點(diǎn)和交貨方式、貿(mào)易術(shù)語；

5.數(shù)量（溢短裝條款）/質(zhì)量（瑕疵品條款）異議；

6.不可抗力條款；

7.法律適用和爭議管轄。

（1）約定的仲裁機(jī)構(gòu)需明確且唯一

（2）避免出現(xiàn)仲裁和訴訟并存的爭議解決條款

（3）選擇仲裁還是訴訟，需根據(jù)交易情況和執(zhí)行便利程度具體評估

小編題外話：還在等什么，趕緊拿出自己公司的合同對照下，查漏補(bǔ)缺。如果不知道怎么草擬條款，在本公眾號對話框內(nèi)輸入“合同”即可獲取一份基礎(chǔ)款合同模板哦。

B.升級款

部分外貿(mào)企業(yè)在交易中具有一定主導(dǎo)權(quán)，或有意向開拓國外市場的，可以對基礎(chǔ)款進(jìn)行Plus升級：

1.質(zhì)量+驗(yàn)收條款。約定買方在收貨后一段期限內(nèi)簽署驗(yàn)貨確認(rèn)書，對貨物數(shù)量、質(zhì)量無異議。

2.買方保證知識產(chǎn)權(quán)。在買方提供樣品的來樣加工的情形下，約定由買方外商對其提供的樣品進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)的保證，承擔(dān)因侵權(quán)產(chǎn)生的責(zé)任和造成的損失。

3.最有利的貿(mào)易術(shù)語。對于出口企業(yè)來說，一猶豫FOB條款下無單放貨風(fēng)險(xiǎn)較高，一般建議盡量適用CIF、CFR，保證貨物控制權(quán)在自己手上，但企業(yè)也需考量運(yùn)輸費(fèi)用的承擔(dān)、特殊情況下貨物不能及時到港造成的交付義務(wù)遲延甚至貨物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)等因素，根據(jù)國際形勢及時變更貿(mào)易術(shù)語。

4.所有權(quán)保留條款。約定貨物雖已交付買方，但須支付所有款項(xiàng)后貨物所有權(quán)才發(fā)生轉(zhuǎn)移，降低交易風(fēng)險(xiǎn)。

5.違約責(zé)任條款?？梢苑謩e對中途毀約（退單退貨）、遲延付款或拒絕付款、拒收貨物（目的地?zé)o人提貨或海關(guān)扣貨）的情況作出違約金約定。

三、凡行動必留痕！—— 證據(jù)意識很重要 

如果認(rèn)為完成交易前的謹(jǐn)慎判斷及合同簽訂后，接下來就是簡單走外貿(mào)流程，那你就不是一個合格的外貿(mào)人。要知道，在交易全程樹立證據(jù)意識，分分鐘能夠避免大額損失。因?yàn)?，不管是外貿(mào)企業(yè)的老板、經(jīng)理還是普通業(yè)務(wù)員，書面向客戶承諾的任何內(nèi)容都有可能作為日后對企業(yè)不利的呈堂證供！

拒付貨款+反向索賠爽快經(jīng)理毀不當(dāng)初：浙江某企業(yè)向美國某客戶供應(yīng)廚具，其中一批貨物出現(xiàn)瑕疵，在未對質(zhì)量問題劃分責(zé)任的情況下，浙江企業(yè)的總經(jīng)理抱著坦誠合作的目的親自飛往美國與客戶當(dāng)面溝通解決，回國后還特地給客戶發(fā)了自認(rèn)過錯的郵件。沒想到較真的客戶收到郵件后立即向浙江企業(yè)發(fā)來律師函，不但拒付尾款，還要求浙江企業(yè)承擔(dān)美國客戶在美國市場信譽(yù)的損失及與下游買家的預(yù)期利益的損失，索賠金額非常高昂。因?yàn)橐环庾哉J(rèn)過錯的郵件，浙江企業(yè)的處境非常被動。

因此，無論是用公司郵箱還是員工的即時聊天工具、網(wǎng)絡(luò)通信設(shè)備與客戶溝通，就交易本身洽談的時候，不妨“少一點(diǎn)真誠，多一點(diǎn)套路”，避免留下對我方不利的證據(jù)。

另一方面，也要妥善保管能夠證明雙方之間交易各節(jié)點(diǎn)的資料，如與合同簽訂和履行相關(guān)的發(fā)票、送貨憑證、匯款憑證、驗(yàn)收記錄、在磋商和履行過程中形成的電子郵件、傳真、信函等資料。當(dāng)糾紛發(fā)生時，這些都是重要的證據(jù)。

四、時效內(nèi)需維權(quán) —— 4年、1年可別忘 

交易能夠全流程順利完成，當(dāng)然皆大歡喜。但凡事不可能一帆風(fēng)順，如果真的遇到糾紛需要維權(quán)，切不可錯過訴訟“保質(zhì)期”。

熱知識：[訴訟時效] 指權(quán)利人在一定期間內(nèi)不行使權(quán)利，即在某種程度上喪失請求利益的時效制度。

根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》及我國國內(nèi)法的相關(guān)規(guī)定，因國際貨物買賣合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為4年。因此，如果發(fā)生國際貨物買賣合同糾紛，企業(yè)需要在4年內(nèi)提起訴訟或申請仲裁，否則相關(guān)利益將不再受到法律保護(hù)。雖然4年時間看上去不短，但由于跨國訴訟有些材料需要辦理公證+認(rèn)證程序，前期準(zhǔn)備的時間會比較長，因此有糾紛還是要盡早解決。

此外，如果是因船公司或貨代責(zé)任造成的無單放貨糾紛，訴訟時效是1年，1年內(nèi)可以通過訴訟或仲裁要求船公司、貨代承擔(dān)責(zé)任。如果船公司或貨代在國內(nèi)，往往意味著更低的訴訟成本和更好的執(zhí)行效果。如果超過1年，只能以國際貨物買賣合同糾紛起訴國外買家。

因此，遇到糾紛，一定要在訴訟時效內(nèi)及時維權(quán)，“等一等”、“想一想”的這種觀望心態(tài)，本質(zhì)上就是在脫離法律保護(hù)的邊緣瘋狂試探。

小編題外話：雖然申請貿(mào)促會調(diào)解沒有訴訟時效限制，但根據(jù)實(shí)際經(jīng)驗(yàn)，發(fā)生涉外商事糾紛的1-3個月內(nèi)即介入調(diào)解的，調(diào)解成功率是最高的，過了這個時間段，調(diào)解成功率就會呈幾何倍數(shù)下降。因此，無論是訴訟、仲裁還是調(diào)解，都需要及時申請。

最后，帶大家復(fù)盤下今天的重點(diǎn)內(nèi)容:

交易前需謹(jǐn)慎，Who What Where要牢記

無合同風(fēng)險(xiǎn)大，基礎(chǔ)款、升級款任君選

凡行動必留痕，證據(jù)意識很重要

時效內(nèi)需維權(quán)，4年、1年可別忘

本期專家介紹

張妍   北京盈科（杭州）律師事務(wù)所涉外事務(wù)部主任

專業(yè)領(lǐng)域：跨境投融資、國際貿(mào)易與爭議解決、公司法律顧問